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By Paul Hoff and Ada Danelo
August 13, 2018

2018年8月13日,美国总统签署了一项新的法律,将加强对中国人在美商业投资的监管力度。在美外国投资委员会(CFIUS) 是美国的跨政府部门机构,<<外国投资风险审查现代化法案>>FRRMA的签署更加明确了某些在美境外投资的类型可能因其对美国国家安全的潜在威胁而受到CFIUS的审查和拒绝。新法律影响到很多国家的境外直接投资,但中国可能是其中特别受到影响的国家之一。

下面是新法律对美国控制境外投资的重大改变,中国投资者需要考虑: 

对被审查的交易类型增加特殊性

1)原有的法律规定,以涉及国家安全问题为由,CFIUS可以审查会导致境外公司获得对美国企业控制权的交易。根据新法律,即使境外投资者没有获得美国企业的控制权,其交易也可能属于CFIUS审查的范围内,(1) 境外投资者在美国企业的董事会中有代表;(2) 可能被利用来威胁国家安全的技术信息包括境外投资者将获得或参与使用美国重要基础设施、关键技术或敏感的个人数据。包括金融,保险和医疗保健公司在内的可能储存大量敏感个人数据的一系列美国商业。

 2)新法律肯定了CFIUS以前审查不动产交易的做法,如果一座物业靠近军事设施,可能对国家安全构成威胁,现在扩大了覆盖范围,包括不动产租赁和特许经营权。它还特别列出了涉及航空或海运港口的任何房地产交易属于CFIUS审查的范围,但不包括城市化地区的房地产交易或仅涉及单个住房单元。

进一步界定国家安全威胁

3)如果交易受到CFIUS审查,新法律规定CFIUS应考虑在关键技术、关键基础设施、易受网络攻击或操纵个人数据危及国家安全方面的境外投资对国家安全的影响。这使得CFIUS正在加强并广泛的考虑境外投资(1) 是否涉及一个特别关注的国家,寻求获取一类关键技术或关键基础设施,这类关键技术或关键基础设施将影响美国在与国家安全有关领域的领导地位;(2) 涉及有违反美国法律的不良记录的外国人;(3) 因为近期所有在关键领域的境外投资的累积效应威胁国家安全;(4) 其它涉及外国对美国工业和商业活动的控制,这可能对美国的国家安全产生不利影响,包括留住拥有关键知识或技能的美国人员。

4)CFIUS以前至少考虑到这些因素中的大多数,现在这一法规重申了它这样做的权威性。而且,新法律会鼓励CFIUS在审查交易时增强这些因素的重要性。虽然中国没有被提及,但在撰写这份名单时,国会最有可能指的是中国。

5)新法律的法规重申,应加强对涉及外国政府的交易的审查。例如,向CFIUS提交申报一般是自愿的。现在,一项新规定当外国政府对此次投资将有重大利益关系或控制权时,并且此投资本身将是涉及关键基础设施、关键技术的美国商业或敏感的个人数据的重要投资,要求境外投资者至少提交一份简化申报。 

6)CFIUS评估涉及国家安全考虑的关键技术的范围现已扩展到商务部根据新程序标识为新兴或基础的任何技术。这在法律中已存在的关键技术的基础上增加了其它标准。 

增强出口技术的管制 

7)国会最初提议的涉及美国技术转让给外国人的美国和外国人之间的合作安排将不列入CFIUS的审查范围。但是任何此类安排都将受到商务部加强的出口管制规则的约束。除了所有现有的技术出口许可要求外,商务部还规定参与合作安排的任何中国参与方必须获得商务部颁发的特别许可才能获取标示为新兴或基础的技术。

 生效日期和加强国会监督

8)新法律的一些条款现已生效,而其它法律条款直到CFIUS发布进一步解释和执行该法律条款的法规才会生效。例如,法规可能更精确地解释重要基础设施的含义,并在交易各方进行交易时增加额外的内容,必须向CFIUS提交简化申报。CFIUS最长或需18个月的时间来落实全部法规。甚至在实施新规之前,一些新规定可以影响CFIUS审查交易的方式,因为这些新规定只是更加明确了CFIUS的现有政策和权力。在某些情况下,投资者可能希望根据相关法律条款何时生效重新考量他们在美国交易的时机。在其它情况下,对于新法律的部分条款延迟生效可能不会那么关注。

9)新法律要求CFIUS和其它行政分支机构向国会提供更多有关境外直接投资的信息。它要求商务部每两年向国会提交一份特别是关于中国对外直接投资的报告。这些条款建议国会可以特别加大对CFIUS审查中国收购的监管力度。

新法律的影响可能是混合的

这只是总结了新法律中的一些条款。该法修改的全部含义尚不完全清楚,直到CFIUS发布其要求的全部规定后才会完全明确。总的来说,新法律对境外投资的影响不像以前所担忧的那样。新法律规定,美国应该继续积极欢迎境外直接投资,因为它们对美国有利。新法律明确了CFIUS不应只考虑境外投资的影响,而缺少国家安全的考量。新的法律和实施条款可以在某些领域增加所期望的清晰度。

在某些情况下,可能不需要向CFIUS提交申报,而在其它情况下,可能要向CFIUS提交简化申报以确定是否需要更为全面的申报。即使在新法律下,CFIUS也不太可能反对它所审查的多数交易。在某些领域,新法律可以对CFIUS全面的解释其权威加以限制.

新的法律很可能会导致CFIUS采取更果断的行动,并引起对中国投资的更多关注。这项法律使中国投资者在考虑拟议中的美国投资时必须进行复杂全面的分析。在进行交易之前,每个案例都需要提早并且更深入地考量拟议的美国投资对国家安全的影响。

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